ملاحظات حقوقی در یک محیط نرخ بهره منفی

به مشتریان ما کمک می کند تا در بحران Coronavirus (COVID-19) حرکت کنند ، آرنولد و پورتر یک کارگروه کروناویروس ایجاد کرده اند که طیف گسترده ای از موضوعات و چالش ها را پوشش می دهد. برای دریافت آخرین مشاوره مشتری ما و ثبت نام در وبینارهای آینده ، در لیست پستی "Coronavirus (Covid-19)" مشترک شوید.

معرفی

در 15 مارس 2020 ، با استناد به اختلال در فعالیت های اقتصادی در نتیجه شیوع COVID-19 ، کمیته بازار آزاد فدرال (FOMC) نرخ صندوق های فدرال هدف را کاهش داد (نرخ هدف تعیین شده توسط FOMC برای اجرای سیاست های پولی) به0 تا 0. 25 درصد ، کمترین نرخ آن از دسامبر 2015. و در پرواز به کیفیت ، در 25 مارس 2020 ، بازده (هرچند که کوپن ها نیست) در صورتحساب خزانه داری یک ماه و سه ماهه برای اولین بار زیر صفر قرار گرفتزمان از سال 2015.

در حالی که این بازده ها احتمال نرخ منفی را نشان می دهد ، FOMC هرگز آنها را تحمیل نکرده است ، و جروم پاول ، رئیس فدرال رزرو ، اخیراً گفت که هزینه های وام منفی احتمالاً سیاست مناسبی برای ایالات متحده نخواهد بود. با این حال ، چنین نرخ هایی در اروپا و آسیا غیر معمول نیست. به عنوان مثال ، در اواسط سال 2014 ، بانک مرکزی اروپا (ECB) نرخ تسهیلات سپرده گذاری خود (DFR) را ب ه-0. 10 کاهش داد و به اولین بانک مرکزی بزرگ تبدیل شد که نرخ بهره منفی را به عنوان بخشی از سیاست اجرا کرد. برخی از بانکهای مرکزی ملی اروپا به زودی پس از آن دنبال کردند و بانک مرکزی سوئیس ، SNB ، در حال حاضر بانک های تجار ی-0. 75 ٪ را برای حفظ سپرده در بانک متهم می کند. به همین ترتیب ، در اوایل سال 2016 ، بانک ژاپن شروع به تحمیل نرخ سود منفی برای ذخایر کرد که موسسات مالی در بانک واریز می کنند. سیاست اساسی این تصمیمات نسبتاً ساده است: سیاست های نرخ بهره منفی به طور موثری بانکها را به دلیل واریز وجوه اضافی خود با بانکهای مرکزی خود مجازات می کند و به منظور ترغیب بانک ها برای وام دادن سرمایه خود به اقتصاد طراحی شده است.

ملاحظات مدیریت نرخ بهره منفی

هدف نهایی که اساسی در سیاست نرخ بهره منفی برای یک بانک مرکزی است ، ارتقاء رشد اقتصادی و مدیریت تورم است. با این حال ، این خط مشی ممکن است بر ویژگی های مختلف ابزارهای اعتباری و توافق نامه های مرتبط به روش هایی که وام دهندگان ، وام گیرندگان و سایر وام ها و شرکت کنندگان در بازار مبادله باید درک کنند ، تأثیر بگذارد.

نرخ شناور و بازپس گیری وام. به طور مستقیم ، نرخ بهره منفی بر قیمت مجدد وام های نرخ شناور تأثیر می گذارد ، که نرخ آن اغلب تعدادی از نقاط پایه بالاتر یا پایین تر از نرخ پایه محاسبه می شود. بسیاری از نرخ های معیار اروپایی سالهاست که در قلمرو منفی بوده است. به عنوان مثال ، فرانک لیبور سوئیس ، نرخ پایه ای که اغلب برای وام های با قیمت فرانک سوئیس استفاده می شود ، بیش از پنج سال در نتیجه تصمیمات سیاست توسط بانک ملی سوئیس منفی بوده است ، در حالی که سارون (میانگین سوئیس یک شبه) ، IBOR تعیین شده آنجایگزینی ، همچنین منفی است. یورو لیبور ، یکی دیگر از نرخ های پایه متداول ، از سال 2015 نیز به طور مرتب منفی بوده است ، به خصوص برای سررسید کوتاه تر و نرخ Euribor (نرخ مرجع برای توافق نامه های نرخ رو به جلو یورو ، قراردادهای آینده نرخ بهره کوتاه مدت و مبادلات نرخ بهره) همچنین ، مانند EONIA (میانگین شاخص یک شب یورو) و جایگزینی آن ، STR (نرخ کوتاه مدت یورو) منفی بوده است.

نگرانی های عملیاتینرخ بهره منفی مجموعه ای از موضوعات عملیاتی را ایجاد می کند که وام دهندگان و وام گیرندگان باید در نظر بگیرند. بانک ها گزارش داده اند که سیستم های حسابداری و عامل آنها اغلب نرخ بهره منفی را در نظر نمی گیرند. به عنوان مثال ، نرخ بهره منفی پاسخ های ساده ای را در سیستم های حسابداری بانکی به پرس و جو در مورد نرخ بهره وام اجازه نمی دهد. چگونه و اینکه آیا باید تعهدی محاسبه شود یا حساب شود. و اگر اصلاً علاقه به چنین وام باید صورتحساب شود. یک بانک که قبلاً تغییرات سیستم را برای یک محیط پس از لیبور اجرا می کند نیز باید در نظر بگیرد که آیا سیستم های آن نیز می تواند نرخ بهره منفی را در هر دو طرف ترازنامه حساب کند.

تفسیر قرارداد

توافق نامه های تأمین مالی. هنگامی که اسناد وام که شامل نرخ های مبتنی بر معیار است ، "کف" صریح را با توجه به معیار ارائه نمی دهد ، ممکن است سؤالاتی در مورد روش مناسب برای تعیین نرخ بهره مربوطه و حاشیه نرخ بهره مربوطه در محیطی که نرخ معیار منفی است ایجاد شود. بشردر حالی که ما در این زمینه از هیچ فقهی در نیویورک آگاه نیستیم ، حداقل یک دادگاه 1 در انگلستان ، تفسیر یک قانون انگلیسی که حاکم بر توافق نامه کارشناسی ارشد ISDA و ضمیمه اعتبار اعتباری است که قبل از انتشار ISDA توافق نامه وثیقه خود ، پروتکل سود منفی خود را تعیین کرده است. این علاقه منفی لازم نیست که پرداخت شود ، و از جمله عوامل دیگر ، عدم وجود هرگونه ذکر در مستندات بهره منفی به عنوان "یک شاخص قدرتمند مبنی بر اینکه به عنوان قابل پرداخت" در نظر گرفته نشده است.

یک راه حل پیش نویس مشترک برای سؤال نرخ بهره منفی شامل "طبقه صفر" با توجه به نرخ های مبتنی بر LIBOR است که در مستندات وام گنجانده شده است. زبان را می توان به تعاریف نرخ مبتنی بر LIBOR اضافه کرد تا روشن شود که نرخ مرجع مربوطه هرگز زیر صفر قرار نمی گیرد (مانند "، با این حال ، به شرط آنکه LIBOR کمتر از صفر باشد ، LIBOR صفر تلقی می شود."). این گزینه تهیه پیش نویس در مستندات مدل انجمن بازار وام مستقر در لندن (LMA) و انجمن تجارت وام وام مستقر در نیویورک (LSTA) ، و همچنین در زبان مدل اخیراً توسط کمیته نرخ مرجع جایگزین پیشنهاد شده است (ARRC) ، گروه صنعت در حال توسعه نرخ معیار جایگزینی برای USD LIBOR (SOFR ، نرخ تأمین اعتبار یک شبه). با این حال ، قبل از درج چنین زبانی ، احزاب در کشورهایی که دارای مبادله و کنترل های مشابه هستند باید اطمینان حاصل کنند که در هر ثبت نام مورد نیاز با بانک مرکزی یا مقامات مشابه ، نماد مناسب انجام می شود و تنظیم کننده ها مشورت می شوند ، زیرا سیستم های محلی ممکن است در مورد طبقه نرخ بهره یا فکر نکننداحتمال نرخ بهره منفی.

توافق نامه حساب سپردهبه همین ترتیب ، توافق نامه های حساب سپرده بانکی اغلب به یک محیط نرخ بهره منفی فکر نمی کنند. بر این اساس ، موسسات سپرده گذاری باید توافق نامه ها و افشای حساب خود را بررسی کنند تا چشم انداز نرخ های منفی را برطرف کنند. برای حساب های مصرف کننده ، موسسات باید در نظر داشته باشند که قانون قابل اجرا اغلب نیاز به اخطار قبلی دارد قبل از تغییر که ممکن است به عنوان تأثیر منفی بر سپرده گذار تلقی شود.

توافق نامه های تجاری و سایر بودجه. بسیاری از قراردادهای غیر مالی همچنین شامل اشاراتی به LIBOR یا نرخ بهره معیار دیگر ، به ویژه در بندهای مربوط به امور پس از بسته شدن ، پرداخت دیرهنگام یا خسارات انحلال است. به عنوان مثال ، یک توافق نامه خرید دارایی یا سهام ممکن است از یک معیار برای محاسبه تعدیل های پس از بسته شدن استفاده کند ، در حالی که یک قرارداد فروش تجاری ممکن است همین کار را برای بهره در پرداخت های دیررس انجام دهد. اگرچه این قراردادها اغلب شامل گسترش معیار نمی شوند ، اما به ندرت شامل یک طبقه نرخ بهره نیز می شوند. در چنین شرایطی ، نرخ بهره منفی می تواند به طور مؤثر هدف این بند را ناامید کند.

درمان نظارتی. در تهیه راه حل های مربوط به مشکل منفی نرخ بهره ، طرفین باید نسبت به پتانسیل عواقب نظارتی ناخواسته هوشیار باشند. به عنوان مثال ، اگرچه بسیاری از انواع وام ها و توافق نامه های تجاری "مبادله" در نظر گرفته نمی شوند ، اما طرفین ممکن است سهواً از طریق ترکیب نامناسب اشکال خاص قفل های نرخ بهره ، کلاه یا کف ، درمان مبادله را در اسناد خود معرفی کنند. 2 در ایالات متحده ، به دنبال تصویب قانون اصلاحات و حمایت از مصرف کننده Dodd-Frank Wall Street و آیین نامه های صادر شده توسط کمیسیون معاملات آتی کالا (CFTC) و کمیسیون اوراق بهادار و بورس (SEC) ، توافق نامه ها و معاملات مبادله ای در نظر گرفته می شوندیا مبادلات مبتنی بر امنیت بسته به موارد دیگر ، شرایط پرداخت آنها و اینکه آیا پرداخت ها به ارزش نرخ ها ، اوراق بهادار ، فهرست ها یا کالاها مرتبط است. 3 خطر عدم توصیف صحیح یا تعیین نرخ کف می تواند قابل توجه باشد ، زیرا مبادله ها منوط به گزارش دهی متعدد ، ضبط ، رفتار تجاری و سایر الزامات هستند. علاوه بر این ، پس از دستیابی به آستانه های معامله خاص ، یک شرکت ممکن است مشمول ثبت نام CFTC یا SEC ، سرمایه و استانداردهای حاکمیتی شود. احزاب ممکن است بتوانند با تهیه یک ساختار کف با سرعت ، از تعویض یا تعویض مبتنی بر امنیت خودداری کنند.

مسائل مالیاتیهیچ مرجعی وجود ندارد که به چگونگی برخورد منفی با اهداف مالیات بر درآمد فدرال ایالات متحده بپردازد ، که برخی از سؤالات بدون پاسخ را به همراه می آورد. برای اهداف مالیات بر درآمد فدرال ایالات متحده ، اصطلاح "بهره" به طور کلی به عنوان هزینه ای که برای استفاده از پول انجام می شود تعریف می شود. در زمینه سپرده با بانکی که علاقه منفی را متحمل می شود (یعنی سپرده گذار مبلغ دوره ای را برای واریز وجوه با بانک پرداخت می کند) ، مبلغی که توسط سپرده گذار پرداخت می شود به راحتی در تعریف اساسی "بهره قرار نمی گیرد"برای اهداف مالیات بر درآمد فدرال ایالات متحده زیرا سپرده گذار برای استفاده از پول پرداخت نمی کند. در چنین حالتی ، مبلغ پرداخت شده توسط سپرده گذار از نزدیک شبیه به هزینه خدمات است زیرا سپرده گذار اساساً برای محافظت از وجوه خود به این بانک پرداخت می کند.

در زمینه وام ، نرخ بهره منفی به طور کلی مبلغ اصلی مدیون وام گیرنده را به وام دهنده کاهش می دهد. اگرچه خصوصیات و زمان بندی مالیات کاملاً مشخص نیست ، اما به نظر می رسد در اصول مالیات بر درآمد فدرال ایالات متحده مناسب است که وام گیرنده باید دارای درآمد عادی در رابطه با منافع منفی باشد. کسر وام دهنده سود منفی که به وام گیرنده پرداخت می شود ، زمان و شخصیت چنین کسر ، در صورت مجاز بودن ، نیز مشخص نیست. علاوه بر این ، تعهدات مالیاتی فدرال ایالات متحده با توجه به سود منفی پرداخت شده توسط وام دهنده ایالات متحده به یک وام گیرنده غیر آمریکایی به طور مشابه نامشخص است.

تا آنجا که علاقه منفی در ایالات متحده به واقعیت تبدیل می شود ، خدمات درآمد داخلی ایالات متحده ممکن است در این زمینه راهنمایی کند. اگرچه برای اهداف مالیات بر درآمد فدرال ایالات متحده معتبر نیست ، ما می دانیم که برخی از مقامات مالیاتی خارجی اعلام کرده اند که با بهره منفی به عنوان بهره مالیاتی که توسط وام دهنده کسر می شود و به عنوان درآمد وام گیرنده قابل کسر است ، رفتار می شود.

این مسائل مالیاتی و عدم قطعیت ها هنگام تهیه و مذاکره در مورد اسناد وام جدید یا اصلاح شده که ممکن است علاقه منفی را فراهم کند ، باید مورد توجه قرار گیرد و مورد توجه قرار گیرد. به عنوان مثال ، احزاب ممکن است لازم باشد که آیا اصلاح یک سند وام موجود برای ارائه نرخ کف ، یک رویداد مشمول مالیات را برای اهداف مالیات بر درآمد فدرال ایالات متحده ایجاد می کند. یک نکته تجاری دیگر که ممکن است بوجود بیاید این است که آیا وام دهنده لازم است هرگونه کاهش اصلی را برای حساب کردن وقایع بالقوه مالیاتی وام گیرنده ، "ناخالص" کند ، شرایطی که عموماً در مستندات وام استاندارد پیش بینی نشده است.

مسائل مربوط به پرچیننرخ بهره منفی همچنین نگرانی هایی را در رابطه با مبادله نرخ بهره که برای محافظت از قرار گرفتن در معرض نرخ بهره وام گیرنده در وام نرخ شناور که مشمول بند "صفر تلقی می شود" است که در بالا ذکر شد ، ایجاد می کند. وام گیرندگان باید نسبت به عدم تطابق احتمالی بین نرخ شناور مشخص شده در وام خود و نرخ شناور ارائه شده در مبادله مربوطه توجه داشته باشند.

در این راستا ، ما توجه می کنیم که مبادلات نرخ بهره به طور معمول شامل تعاریف ISDA 2000 یا تعاریف ISDA 2006 است ، که هر دو "روش نرخ بهره منفی" و "روش بهره صفر" را برای پرداختن به نرخ بهره منفی ارائه می دهند. روش نرخ بهره منفی در مورد مبادله نرخ بهره اعمال می شود ، مگر اینکه طرفین در غیر این صورت مشخص کنند. طبق روش نرخ بهره منفی ، اگر پای نرخ شناور زیر مبادله منفی باشد ، وام گیرنده به جای پرداخت تنها پای ثابت مبادله ، نیز موظف است مقدار مطلق پا (منفی) شناور را بپردازد ، در حالی کهدریافت پرداخت مربوطه از وام دهنده تحت وام. برای جلوگیری از این عدم تطابق ، طرفین ممکن است برای استفاده از روش نرخ بهره صفر انتخاب کنند ، که مقرر می کند اگر پای شناور منفی باشد ، پرداخت کننده نرخ شناور به نظر می رسد که صفر است و وام گیرنده موظف است فقط پا ثابت را بپردازد. با این حال ، وام گیرندگان باید آگاه باشند که انتخاب این روش احتمالاً قیمت مبادله را افزایش می دهد.

نرخ بهره منفی همچنین ممکن است وثیقه نقدی را به عنوان پشتیبانی اعتبار برای معاملات مبادله تحت تأثیر قرار دهد. ISDA پروتکل سود منفی توافق نامه وثیقه خود را در سال 2014 منتشر کرد تا به همتایان اجازه دهد توافق نامه های وثیقه را اصلاح کنند تا مبلغ سود منفی را در وثیقه نقدی به حساب آورند به گونه ای که اگر مبلغ بهره برای یک دوره بهره منفی باشد ، طرفین وثیقه نقدی ارزش مطلق آن بهره را می پردازدبرای آن دوره بهره به طرف مقابل مبلغ. همتایان مبادله باید در نظر بگیرند که آیا پیروی از این پروتکل برای ترتیب وثیقه آنها مناسب است یا خیر.:

ترتیب میراث. توافق نامه های میراث با مقررات نرخ بهره که سیاست نرخ سود منفی یک حوزه قضایی را پیش بینی می کند نیز ممکن است نگرانی را ایجاد کند. اگر چنین توافق نامه هایی در حال حاضر شامل طبقه نرخ بهره نباشد ، یک بانک وام دهنده ممکن است بخواهد توافق نامه های خود را اصلاح کند تا درمان اقتصادی مورد نظر خود را روشن کند. با این حال ، در مواردی که یک وام گیرنده موافقت نخواهد کرد توافق خود را با افزودن طبقه اصلاح کند ، وام دهندگان ممکن است بخواهند سایر راه حل های قراردادی را در مواجهه با ابهام یا تعهدات پرداختی که ناشی از نرخ بهره منفی است ، دنبال کنند.

سیاست های نرخ بهره منفی تعدادی از چالش های عملیاتی و حقوقی را برای وام دادن بانک ها و وام گیرندگان طرف مقابل مطرح می کند. از آنجا که بانکهای مرکزی ، از جمله فدرال رزرو ایالات متحده ، به طور جدی اجرای یا گسترش چنین سیاستی را در نظر می گیرند ، طرفین ممکن است بخواهند راه حل های آینده نگر برای توافق نامه های خود را اجرا کنند و شکاف ها را در توافق های میراث موجود بررسی کنند. این که آیا راه حل های تهیه پیش نویس اجرا شده است یا خیر ، طرفین عاقلانه خواهند بود که در نظر بگیرند که نرخ بهره منفی بر اقتصاد معامله و درمان مالیاتی آنها برای مدیریت و/یا محافظت از قرار گرفتن در معرض آنها تأثیر می گذارد.

© Aold & Porter Kaye Scholer LLP 2020 کلیه حقوق محفوظ است. این مشاوره قرار است خلاصه ای از قانون باشد و مشاوره حقوقی را تشکیل نمی دهد. برای تعیین الزامات قانونی قابل اجرا در یک وضعیت واقعیت خاص باید با مشاور مشورت کنید.

1. ایالت هلند - Deutsche Bank AG EWCA CIV 771.
2. به تعریف بیشتر "مبادله" ، "مبادله مبتنی بر امنیت" و "توافق مبادله مبتنی بر امنیت" مراجعه کنید. مبادلات مختلط ؛Recordkeeping توافقنامه مبادله مبتنی بر امنیت ، 77 فدرال رزرو. Reg. 48208 ، 48246-48247 (13 آگوست 2012).
3. شناسه. در 48262.